香港《虛擬資產(chǎn)咨詢總結(jié)》解讀，內(nèi)地散戶能入場嗎？

北京時間2023年5月23日下午，香港特區(qū)證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會（SECURITIES AND FUTURES COMMISSION，以下簡稱香港證監(jiān)會）發(fā)布《關(guān)于適用與獲證券及期貨實務(wù)監(jiān)察委員會發(fā)牌的虛擬資產(chǎn)交易平臺運營者的建議監(jiān)管規(guī)定的咨詢總結(jié)》（以下簡稱虛擬資產(chǎn)咨詢總結(jié)），表現(xiàn)出香港特區(qū)對于虛擬資產(chǎn)交易的開放態(tài)度和監(jiān)管思路，其中對于公眾提出的建議給予了很完整的回應(yīng)，修改的過程透明清晰，令人印象深刻。

(資料圖)

一、文件目錄，令人印象極為深刻

從體例而言，香港證監(jiān)會的虛擬資產(chǎn)咨詢總結(jié)分為四個部分：摘要、收獲的意見及證監(jiān)會的回應(yīng)、實施時間表、附錄（附錄含帶有修改印記的定稿）。

摘要，乍看起來很像學(xué)術(shù)論文中的“摘要”，其目的是為了讓對此領(lǐng)域不熟悉的讀者或者時間匆忙的讀者，可以很快抓住文件的要解決的問題和思路。與學(xué)術(shù)論文摘要是一段凝練文字不同，香港證監(jiān)會所撰寫的摘要，標(biāo)注了7個要點，第1要點是法律淵源；第2要點是明確咨詢截止時間和收取意見的份數(shù)；第3要點回應(yīng)意見；第4要點引出附錄ABC；第5要點是致謝公眾；第6直接告知生效日期；第7給出網(wǎng)站可查詢咨詢文件及回應(yīng)書。邏輯清晰，一目了然。

對于收獲的意見，香港證監(jiān)會采取了問答形式，直接正面回應(yīng)，對于公眾的不同意見，根據(jù)體例進(jìn)行了分類和抽象。最大的印象是邏輯層次很清楚，第1部：有關(guān)適用于持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺運營者的建議監(jiān)管規(guī)定的修訂 A 容許零售投資者適用持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺：

第1個問題“你是否贊同，持牌平臺運營者在采取所建議的妥善投資者保障措施的前提下，應(yīng)獲準(zhǔn)向零售投資者提供服務(wù)？請說明你的看法”。分點討論--讓零售投資者適用持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺（公眾意見+香港證監(jiān)會回應(yīng)）--與客戶建立業(yè)務(wù)關(guān)系的規(guī)定（公眾意見+香港證監(jiān)會回應(yīng)）--管制（公眾意見+香港證監(jiān)會回應(yīng)）--披露責(zé)任（公眾意見+香港證監(jiān)會回應(yīng)）；第2個問題對于有關(guān)一般代幣納入準(zhǔn)則及特定代幣納入準(zhǔn)則的建議，你是否有任何意見？......(其中，證監(jiān)會專門解釋了為何要保留非證券型代幣須12個月往績記錄的意見，是為了降低難以合理偵測的欺詐風(fēng)險)等等。

總結(jié)下來，香港證監(jiān)會在征集公眾建議之前，為避免問題不能切中要害，專門列出了需要公眾提出意見和建議的核心問題，然后等截止時間一到，再把大家的意見列出來，不同點在哪里，基本理由如何，最終證監(jiān)會給出自己的解釋和綜合下來的平衡結(jié)果。

實施時間表，清晰明確：2023年6月1日生效，但給出了過渡期安排，讓現(xiàn)有企業(yè)能夠有時間和機(jī)會轉(zhuǎn)型或持牌。

附錄是指引的全文，有價值的地方在于保留了原始批注，就像我們平時使用word文檔的審閱功能一樣，紅色字體提示修改了哪里，如何修改的，原文是什么，甚至包括腳注和格式修改。從這些修改痕跡，學(xué)者們可以推出監(jiān)管機(jī)關(guān)的思路和價值取向，市場主體也能清晰的知道有些行為已經(jīng)被劃上紅線，有些行為在紅線之外。

颯姐團(tuán)隊整理了虛擬資產(chǎn)咨詢總結(jié)中對于虛擬資產(chǎn)交易平臺運營者和大陸投資者而言最為重要的幾個問題，并在此做一簡單梳理，以饗讀者。

二、允許持牌虛擬資產(chǎn)平臺向散戶提供服務(wù)

在香港現(xiàn)行制度下，根據(jù)《證券及期貨條例》之要求，持牌的虛擬資產(chǎn)交易平臺僅可向?qū)I(yè)投資者提供服務(wù)，近年來香港內(nèi)外一直有聲音致力于打破這一限制，香港SFC亦在之前的《咨詢文件》中特意就該事項征求公眾的意見，即“在采取妥善的投資者保障措施的前提下，持牌平臺運營者是否應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許向投資者提供相應(yīng)的服務(wù)？”

在本次的《虛擬資產(chǎn)咨詢總結(jié)》中，SFC整理了回應(yīng)意見，大部分回應(yīng)者認(rèn)為：若持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺對投資者進(jìn)行相關(guān)知識培訓(xùn)、風(fēng)險投資、資料披露等一系列保障措施的前提下，可容許零售投資者（即所謂的“散戶”）使用持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺。

據(jù)此，SFC回應(yīng)：將落實有關(guān)容許持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺向零售投資者提供服務(wù)的建議。但是持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺應(yīng)遵守一系列保障措施以保障零售投資者之利益。這些保障措施的要點包括：

1.做好風(fēng)險承受評估等KYC工作

在為零售投資者提供服務(wù)之前，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行相應(yīng)的知識及風(fēng)險評估和投資者培訓(xùn)，并制定風(fēng)險承擔(dān)限額。SFC表示曾考慮有關(guān)若干情況下放寬與零售者建立關(guān)系的建議，但是最終SFC認(rèn)定零售投資者一般不大可能了解虛擬資產(chǎn)的條款、特點及風(fēng)險，加之虛擬資產(chǎn)交易平臺的買賣是自動進(jìn)行的，即使某項交易屬不適宜，虛擬資產(chǎn)交易平臺亦無能力介入，因此在虛擬資產(chǎn)交易平臺在與零售客戶建立業(yè)務(wù)聯(lián)系時，確保合適性就變得極為重要，只有全面落實上述的KYC規(guī)定，才能達(dá)到保障零售投資者利益之目的，因此，即使零售客戶具備對虛擬資產(chǎn)的認(rèn)識，虛擬資產(chǎn)交易平臺已不能被豁免進(jìn)行風(fēng)險承受評估。與此相仿的，SFC認(rèn)定鑒于與客戶建立業(yè)務(wù)聯(lián)系的規(guī)定乃是遵循合適性精神而設(shè)計的，因此個人專業(yè)投資者應(yīng)享有與零售投資者相若的保障。

2.盡到信息披露責(zé)任

在《咨詢文件》中，大多數(shù)回應(yīng)者認(rèn)為就虛擬資產(chǎn)交易平臺納入的各項虛擬資產(chǎn)施加披露責(zé)任對保障投資者的利益至關(guān)重要，對此SFC亦作出了回應(yīng)，在本次的《虛擬資產(chǎn)咨詢總結(jié)》中，SFC承認(rèn)由于虛擬資產(chǎn)的性質(zhì)獨特，有別于傳統(tǒng)證券，虛擬資產(chǎn)的規(guī)管并非在產(chǎn)品層面上進(jìn)行，并同時在多個平臺上買賣，故向虛擬資產(chǎn)的發(fā)行人獲取及核實資料可能存在困難，盡管如此，虛擬資交易平臺也必須在納入每項虛擬資產(chǎn)以提供買賣前，對其進(jìn)行盡職審查，平臺運營者應(yīng)獲取有關(guān)每項虛擬資產(chǎn)的資料（不論是直接還是間接取得），規(guī)定平臺運營者應(yīng)采取一切合理步驟，以確保所披露有關(guān)特定產(chǎn)品的資料并非虛假、偏頗、具誤導(dǎo)性或具欺騙性。

三、虛擬資產(chǎn)交易平臺對保管客戶資金應(yīng)當(dāng)備有保險或補(bǔ)償安排

針對這一問題，SFC曾在《咨詢文件》中向公眾廣泛征求意見，即持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺是否應(yīng)就與保管客戶資產(chǎn)有關(guān)的風(fēng)險設(shè)有保險或補(bǔ)償安排？出于保障投資者資金安全的考量，大部分回應(yīng)者對此持肯定意見。但亦有回應(yīng)者指出，撥出資金以做保險、補(bǔ)償之安排，可能會導(dǎo)致虛擬資產(chǎn)交易平臺資金成本高昂，影響虛擬資產(chǎn)交易平臺的競爭力。基于上述考慮，部分折中觀點認(rèn)為，以線下存儲方式持有的客戶虛擬資產(chǎn)所涉及的風(fēng)險相對較低，無需獲得全面保障，而僅應(yīng)就線上存儲方式進(jìn)行保障。

就上述爭論，SFC在本次《虛擬資產(chǎn)咨詢總結(jié)》中做出如下安排：

1.線上、線下存儲方式的保障門檻將存在不同

簡言之，以線下存儲方式持有客戶虛擬資產(chǎn)的保障門檻有下調(diào)空間，SFC認(rèn)為，以線下存儲方式持有客戶虛擬資產(chǎn)的風(fēng)險與傳統(tǒng)金融市場中有關(guān)客戶資產(chǎn)的保管風(fēng)險相類似（如被雇員挪用及欺詐），因此以線下存儲方式持有客戶系虛擬資產(chǎn)的保障門檻有下調(diào)空間。由于線上以及其他存儲方式持有客戶虛擬資產(chǎn)的風(fēng)險并非傳統(tǒng)金融市場中通常保管客戶資產(chǎn)有關(guān)的風(fēng)險，因此SFC確定，以線上及其他存儲方式持有的客戶虛擬資產(chǎn)應(yīng)全面獲得持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺的補(bǔ)償保障安排。

2.虛擬資產(chǎn)交易平臺可靈活采用保障形式

針對虛擬資產(chǎn)交易平臺應(yīng)采取何種形式設(shè)立保障之問題，SFC在《虛擬資產(chǎn)咨詢總結(jié)》中亦確定，持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺可以單獨或共同地以保險人的形式設(shè)立資金池，以就客戶資產(chǎn)損失提供保障。《虛擬資產(chǎn)交易平臺指引》已就上述靈活性作出規(guī)定。

四、打擊洗錢/恐怖分子資金籌集事宜

大部分回應(yīng)者支持《打擊洗錢指引》中納入的打擊洗錢及恐怖分子資金籌集規(guī)定，并認(rèn)可其能減少與虛擬資產(chǎn)有關(guān)的洗錢及恐怖分子籌集資金的風(fēng)險。為回應(yīng)關(guān)于虛擬資產(chǎn)的轉(zhuǎn)賬、退回、跨境代理的疑慮，SFC在《咨詢文件》中做了進(jìn)一步的厘清。

1. 實施轉(zhuǎn)賬原則

根據(jù)《打擊洗錢指引》所提供的轉(zhuǎn)賬原則，持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺(i)在以匯款機(jī)構(gòu)身份行事時，須取得、持有及立即且安全地向收款機(jī)構(gòu)提交有關(guān)匯款人及收款人的所需資料; 及(ii)在以收款機(jī)構(gòu)身份行事時，須向收款機(jī)構(gòu)取得及持有所需資料。這將為SFC進(jìn)行制裁篩查和交易監(jiān)察提供資料，更有助于預(yù)防及偵查向不法分子和指定人士的虛擬資產(chǎn)轉(zhuǎn)賬。

對于回應(yīng)者就現(xiàn)有科技不足以使他們嚴(yán)格遵循轉(zhuǎn)賬規(guī)則的疑慮，SFC考慮了其他主要司法管轄區(qū)的實施狀況后，認(rèn)為如所需資料無法立即提交予收款機(jī)構(gòu)，持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺應(yīng)在 2024 年 1 月 1 日之前采納在切實可行的范圍內(nèi)提交所需資料的臨時措施。具體監(jiān)管要求將在隨后常見問題答疑中列出。

2. 非托管錢包的轉(zhuǎn)賬往來

SFC對于非托管錢包的轉(zhuǎn)賬往來的管控更為嚴(yán)格，要求持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺基于風(fēng)險采取合理措施，例如其應(yīng)向客戶取得所需資料及進(jìn)行制裁篩選。此外，持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺應(yīng)在考慮有關(guān)虛擬資產(chǎn)交易及相關(guān)錢包地址的篩查結(jié)果以及有關(guān)非托管錢包的擁有權(quán)或控制權(quán)的評估結(jié)果后，只接受與獲評估為可靠的非托管錢包的虛擬資產(chǎn)轉(zhuǎn)賬往來。

3. 虛擬資產(chǎn)的退回

為降低欠缺所需資料的匯入虛擬資產(chǎn)轉(zhuǎn)賬所涉及的洗錢/恐怖分子資金籌集風(fēng)險，SFC決定，持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺應(yīng)只在適當(dāng)?shù)那闆r下且沒有洗錢/恐怖分子資金籌集活動的懷疑時，以及在考慮虛擬資產(chǎn)轉(zhuǎn)賬對手方盡職審查以及對虛擬資產(chǎn)交易和相關(guān)的錢包地址進(jìn)行篩查的結(jié)果后，才退回虛擬資產(chǎn)。此外，有關(guān)虛擬資產(chǎn)應(yīng)退回至匯款機(jī)構(gòu)的賬戶，而非匯款人的賬戶。

4. 跨境代理

當(dāng)持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺在提供《打擊洗錢及恐怖分子資金籌集條例》第 53ZR 條所界定的虛擬資產(chǎn)服務(wù)(即經(jīng)營虛擬資產(chǎn)交易所) 的過程中，向位于香港以外地方并為相關(guān)客戶行事的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者或金融機(jī)構(gòu)提供服務(wù)時，跨境代理關(guān)系的規(guī)定便適用于該平臺。這包括持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺為這些機(jī)構(gòu)執(zhí)行買賣虛擬資產(chǎn)交易的情況，但并不包括與這些機(jī)構(gòu)進(jìn)行虛擬資產(chǎn)轉(zhuǎn)賬的情況。另外，SFC要求持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺須持續(xù)監(jiān)察虛擬資產(chǎn)交易及相關(guān)錢包地址，以更及時、準(zhǔn)確地識別有關(guān)虛擬資產(chǎn)的來源及目的地，以及當(dāng)中任何涉及或后續(xù)涉及與非法或可疑活動/來源或指定人士有關(guān)的錢包地址。

五、紀(jì)律處分罰款

根據(jù)《證監(jiān)會紀(jì)律處分罰款指引》，SFC可施加不多于1,000 萬港元的罰款額，或所獲取的利潤或避免的損失的款額的三倍，以金額較高者為準(zhǔn)，而不會將罰款額與所獲取的利潤或避免的損失的款額自動掛鉤。至于回應(yīng)者對具體的罰款額以及考慮因素的疑慮，SFC將采納與《證券及期貨條例》一致的罰款準(zhǔn)則。SFC不會將罰款額與所獲取的利潤或避免的損失的款額自動掛鉤。相反，SFC將根據(jù)每宗個案的情況厘定罰款時的相關(guān)因素以靈活應(yīng)對市場的轉(zhuǎn)變，例如失當(dāng)行為的性質(zhì)、特征及可能包含多個構(gòu)成罪責(zé)的作為或構(gòu)成罪責(zé)的不作為。對于如何決定應(yīng)否對個人及/或公司采取紀(jì)律行動的問題，SFC將考慮有關(guān)公司及個人的行為，且就參與公司的管理的人而言， 有關(guān)行為是否涉及該人的同意、縱容或怠忽，以及在業(yè)務(wù)的監(jiān)督或管理方面的缺失。

寫在最后

此次《虛擬資產(chǎn)咨詢總結(jié)》表明了港府在支持虛擬資產(chǎn)交易平臺從業(yè)者和保護(hù)虛擬資產(chǎn)投資者利益之間極力追求動態(tài)平衡，在這個過程中，SFC不僅在《打擊洗錢指引》的框架之下設(shè)計虛擬貨幣交易平臺從業(yè)者應(yīng)盡之義務(wù)，亦在此基礎(chǔ)上充分考慮保護(hù)“散戶”等零售投資者的利益，促進(jìn)金融市場長期穩(wěn)定發(fā)展。這種機(jī)制的創(chuàng)設(shè)也為香港之外的投資者投資香港虛擬貨幣市場提供了安全感，颯姐團(tuán)隊依然秉承之前觀點，即香港和大陸地區(qū)在虛擬資產(chǎn)發(fā)展領(lǐng)域呈現(xiàn)出“互補(bǔ)”的特性，這種互補(bǔ)特性未來可能會更加顯著。SFC審慎回應(yīng)公眾對于由持牌虛擬平臺主導(dǎo)、SFC監(jiān)管、散戶入局的可行性、安全性的可持續(xù)性這一舉措，也正預(yù)示著SFC在《咨詢文件》中嘗試建立一套透明而可操作性強(qiáng)的機(jī)制是助力大中華區(qū)跨入Web3.0時代的一大步。這不僅將推動數(shù)字經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，更能大大增強(qiáng)大中華區(qū)市場的活力與競爭力。

本文系未央網(wǎng)專欄作者:肖颯 發(fā)表，內(nèi)容屬作者個人觀點，不代表網(wǎng)站觀點，未經(jīng)許可嚴(yán)禁轉(zhuǎn)載，違者必究！

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