“托孤信托”探路進行時：特殊需要信托需求大 監護人角色需補位

21世紀經濟報道 見習記者陳嘉玲 北京報道

“犯病時，她的整個思維像是處于巨大的臺風漩渦之中，強大的力量席卷著一切、毀壞著一切。”78歲的北京某大學退休教授陳女士告訴21世紀經濟報道記者，“47歲的女兒在多年前被醫院診斷為雙相情感障礙患者，被法院判決為無民事行為能力人。前兩年老伴兒走的時候，我突然意識到，如果我也走了，女兒該如何生存？”

陳女士告訴記者，自己最初的打算是處理一套房產作為自己和女兒的養老保障。在出售房產后，陳女士認為不同的資產要放在不同的籃子內，她想把女兒托付給女兒的堂哥。未來剩余的資產（包括房產）要委托堂哥出售并用于照顧女兒。

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幾經周折后，陳女士經北京市道可特律師事務所周冰冰律師了解到特殊需要信托的功能，與律師、信托公司等機構反復探討可行方案，最終以女兒作為受益人設立了特殊需要信托。

當前，像陳女士這樣，運用信托這種受托服務形式來解決“托孤”難題的案例越來越多。但是，由于特殊需要信托仍處于探索階段，家長內心的擔憂和機構面臨的挑戰仍不少。

信托“托孤”需求大

“當父母病了、走了后，我們的孩子要怎么辦？”這是每個子女為失能（殘疾）患者、心智障礙者家庭和一些罕見病患者家庭面臨的“終極命題”，也是社會民生的痛點之一。

今年3月，陳女士作為委托人、北京信托作為受托人、北京市道可特律師事務所作為信托監察人的特殊需要信托，經相關方簽署信托文件并交付信托財產后生效。

“設立信托之后，女兒被安排在一家醫院進行治療，效果較為明顯。從目前的運作情況來看，通過信托來安排女兒未來的生活，我是越來越有信心的。由于特殊需要信托的出現，使得我照顧女兒的一系列安排得以開啟，一切都有了新的盼望。各種規劃還沒有結束，但重點是借助于特殊需要信托，我敢開始這段進程了。有了特殊需要信托之后，我才敢規劃監護人的問題，這個順序不能顛倒。”陳女士對本報記者指出，信托公司負責管錢，康養機構負責提供服務，信托監察人、女兒的監護人負責監督反饋，各方互相制衡。

“特殊需要信托主要面向未成年人、老年人、心智障礙者、殘障人士等特殊群體，利用信托制度的風險隔離等功能，實現被監護人人身照管和財產管理相分離，有效防范監護人的道德風險，保障特殊群體被妥善照顧。”中信信托總經理蘆葦在近日發表的研究文章中如是表示。

據了解，在新加坡、日本等國家，特殊需要信托已經成為解決包括心智障礙者在內的殘障人士、老年人等群體的需求重要方式。近年來，包括光大信托、外貿信托、萬向信托、杭州工商信托等近20家信托機構陸續有案例落地。

中國信托業協會在2022年出版的《2021年信托業專題研究報告》首次將特殊需要服務信托單獨列為一個專題研究課題，并將該業務定義為：“委托人基于對受托人信任，將資金或財產轉移給受托人，受托人按照委托人的意愿以自己的名義，為包含心智障礙者、失能失智老人以及其他全部或部分喪失以正常方式從事某種活動能力的特殊需要人群管理及運用財產，滿足其日常生活、醫療、護理等信托文件規定的用途。”

今年3月，監管部門印發的《關于規范信托公司信托業務分類有關事項的通知》，正式提出“特殊需要信托”，將其列為財富管理服務信托七大業務品種之一。該通知是中國信托行業業務整體轉型的里程碑式文件，特殊需要信托是監管重點鼓勵的業務方向之一。

“從我們接觸的客戶來看，家長們都在擔心，自己走了孩子怎么辦？這類家庭的孩子是不具備管理資金能力的，即使父母有能力給孩子留下足夠的財富。他們真正的痛點在于誰來照顧、誰來監管、誰來執行？大到選擇哪家康養機構，小到誰來為一件衣服買單，這些事情如何解決？”某信托公司一位業務負責人告訴記者，對于心智障礙者、失能失智、殘障人士等特殊群體而言，特殊需要信托非常重要，打通了保單和遺囑的“最后一公里”，目前的市場需求也很大。

實際上，我國有著數量較多的特殊需要人群。以殘障人士和老年人為例，中國殘聯統計數據顯示，2010年末我國殘疾人總人數為8502萬人，占全國總人口的6.34%，較2006年的8296萬人增長2.42%。據國家統計局統計，2021年我國65歲及以上人口數量超2億人，占全國總人口的14.2%，提前進入深度老齡化社會，因年齡導致心智缺損的殘障人士數量也逐漸增多。

相關統計數據還顯示，我國包括智力障礙、自閉癥譜系障礙、唐氏綜合征等基于先天性缺陷導致的心智障礙者大約有1200萬～2000萬人，影響了近3000萬父母和8000萬至親。

當前，像陳女士一樣，越來越多特殊人群家庭設立了特殊需要信托，通過構建法律關系，鏈接各類金融和非金融服務機構，在信托框架下由機構代行家長職責，實現“托孤”。

“特殊需要信托+監護”

作為本項目的承辦人，北京市道可特律師事務所家族信托辦公室合伙人周冰冰律師和高級顧問汪巖焯認為，盡管信托設立后的運行較為順利，但是陳女士還面臨著一些擔憂和難題——如何為女兒找到合適的監護人。在此必須對信托和監護的功能和地位做客觀公允的認識。家長的需求很樸素：“我走了，誰來照顧我的孩子？”這一樸素需求的實現，需要多個制度和工具的綜合運用，信托+監護是雙制度核心。特殊需要信托解決了照顧孩子的資金來源和各參與方道德風險問題，這是根本解決方案。在這一根本解決方案之外，一個勤勉盡責的監護人的存在，是家長需求得以實現另一重要保障。不應將本屬于監護人的職責加在特殊需要信托身上，而是應謀求兩個制度的有效銜接。

2021年1月1日施行的《民法典》，在原有“法定監護”制度的基礎上設立了“意定監護”制度，確立了監護人的職責范圍包括涉及被監護人人身權利、財產權利及其他合法權益的廣泛事項，確立了“最有利于被監護人”、對成年人的監護“應最大程度地尊重被監護人的真實意愿”“、保障并協助”等監護原則，加強了對被監護人的法律保護。但民法典的規定較為原則，在實施層面尚缺乏相關配套制度和有效的管理方式，實踐中監護人利用監護地位侵害被監護人利益的情形時有發生，特殊需要人群的權益保護問題突出。特殊需要信托在底層邏輯上解決了一筆資金的專款專用、保值增值和道德風險，但監護事項的范圍遠超過特殊需要信托的管理范疇。實際上不只是“特殊需要信托+監護”的雙制度核心，還需要配套遺囑、遺產管理、遺囑信托等相關制度，涉及家長和子女兩代人的養老、就醫、財產管理、監護、日常照護等。

“特殊需要信托不僅可以確保財產按照委托人即父母的意愿執行服務直到孩子離世，而且可以確保財產的安全性，防止心懷不軌的個人和機構隨意動用這筆資金。”上述信托業務負責人亦對本記者坦言，真正實現特殊需要信托的這些功能，需要構筑一個全方位的社會支持體系。

在特殊需要信托的框架內部，通常涉及到這么幾類角色：一是作為委托人的信托機構，主要承擔資金管理、保值增值、財產隔離、定期劃撥服務費用等職責和功能；二是第三方服務機構，比如康養機構、醫院等。三是信托監察人，監督受托人、服務機構等是否有失職行為。

而“監護人”，不是特殊需要信托結構內部的參與主體，但是其是滿足家長樸素需求過程中必不可少一方，其涉及三項職責：特殊需要信托之外的財產的管理、被監護人的日常生活管理、醫療決策，甚至包括被監護人身后事的管理。第三方制定的個案計劃、選擇的服務商等都需要監護人同意。而醫療方面，“典型的例子是如果受益人得了絕癥，他應該接受什么樣的治療，是拔管還是繼續搶救，這都由監護人說了算”。

監護人角色需補位

在陳女士的案例中，由律師事務所擔任信托監察人。對于監護人的角色，陳女士則感到非常擔憂：“如果由親戚朋友擔任監護人，可能會面臨一些現實問題，比如親戚在外地無法趕到現場等。我覺得監護人應該找社會組織，或者組織、個人一起，這會比較好。但是，目前社會監護機構僅上海和廣州存在。”

周冰冰律師表示：在設立特殊需要信托時，指定信托的監察人，就是在為受益人找一個守護者、監督者、保護者。在受托人違反信托文件規定時，信托監察人可依法或者依信托文件的規定履行監察人的權利和職責，保障特殊需要信托嚴格按法律規定或信托文件運行。

周冰冰律師進一步分析指出：“按照《民法典》相關規定，監護人的權利非常大。而本案中未來可能存在兩個被監護人：母親和女兒。當陳女士失能失智時，陳女士及其女兒的人身權利和財產權利都由監護人來代理行使。而《民法典》對于監護監督機制的規定也非常有限，不足以應對現實中的需求。所以我們也在呼吁，希望能夠更多的社會監護機構提供監護服務，而被監護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門作為兜底的監護機構。”

“特殊需要信托服務框架下存在角色缺失。”由中國信托業協會編撰的《中國信托業發展報告（2021-2022）》（下稱“《報告》”）指出，我國特殊需要信托處于初期發展階段，雖然已經基本形成了由信托公司負責財產管理、監護人負責分配決策、監察人負責監督流程、服務中介機構對接第三方服務的業務框架，但由于與特殊需要信托匹配的服務產業鏈尚未完全形成，因此，除信托公司外的其他服務角色嚴重缺失，客戶對特殊需要信托是否確實可依信托文件確立的服務框架實現對特殊需要人群的保障存有疑慮。

特殊需要信托現處于探索階段，要發展為一項成熟的業務，目前還有不少挑戰。除了服務框架下存在角色缺失外，上述《報告》還指出，特殊需要信托服務鏈條長，系統建設要求高。特殊需要信托管理周期長、內容復雜，隨業務規模擴大及后端服務資源的接入，信息與數據量隨之增長。特殊需要信托設立、運營、信托利益分配等流程均需較強信息處理和數據服務與治理能力，目前信托公司的業務系統尚難以完全對接與支撐，一定程度上影響特殊需要信托業務的大規模開展。

針對《報告》的觀點，周冰冰律師反倒認為，在理論上，無論是否應將監護這一本身足夠重大、獨立、復雜的體系納入“特殊需要信托服務框架”概念之下，均不應因此削弱對特殊需要信托本身價值的認知；可以說，如果沒有特殊需要信托解決了資金獨立性和專款專用問題，可能都輪不到去討論監護機制本身如何完善，以及監護與信托如何協調的問題；特殊需要信托功不可沒，不可替代。

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