“托孤信托”探路進(jìn)行時(shí)：特殊需要信托需求大 監(jiān)護(hù)人角色需補(bǔ)位

21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道 見(jiàn)習(xí)記者陳嘉玲 北京報(bào)道

“犯病時(shí)，她的整個(gè)思維像是處于巨大的臺(tái)風(fēng)漩渦之中，強(qiáng)大的力量席卷著一切、毀壞著一切。”78歲的北京某大學(xué)退休教授陳女士告訴21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者，“47歲的女兒在多年前被醫(yī)院診斷為雙相情感障礙患者，被法院判決為無(wú)民事行為能力人。前兩年老伴兒走的時(shí)候，我突然意識(shí)到，如果我也走了，女兒該如何生存？”

陳女士告訴記者，自己最初的打算是處理一套房產(chǎn)作為自己和女兒的養(yǎng)老保障。在出售房產(chǎn)后，陳女士認(rèn)為不同的資產(chǎn)要放在不同的籃子內(nèi)，她想把女兒托付給女兒的堂哥。未來(lái)剩余的資產(chǎn)（包括房產(chǎn)）要委托堂哥出售并用于照顧女兒。

(相關(guān)資料圖)

幾經(jīng)周折后，陳女士經(jīng)北京市道可特律師事務(wù)所周冰冰律師了解到特殊需要信托的功能，與律師、信托公司等機(jī)構(gòu)反復(fù)探討可行方案，最終以女兒作為受益人設(shè)立了特殊需要信托。

當(dāng)前，像陳女士這樣，運(yùn)用信托這種受托服務(wù)形式來(lái)解決“托孤”難題的案例越來(lái)越多。但是，由于特殊需要信托仍處于探索階段，家長(zhǎng)內(nèi)心的擔(dān)憂和機(jī)構(gòu)面臨的挑戰(zhàn)仍不少。

信托“托孤”需求大

“當(dāng)父母病了、走了后，我們的孩子要怎么辦？”這是每個(gè)子女為失能（殘疾）患者、心智障礙者家庭和一些罕見(jiàn)病患者家庭面臨的“終極命題”，也是社會(huì)民生的痛點(diǎn)之一。

今年3月，陳女士作為委托人、北京信托作為受托人、北京市道可特律師事務(wù)所作為信托監(jiān)察人的特殊需要信托，經(jīng)相關(guān)方簽署信托文件并交付信托財(cái)產(chǎn)后生效。

“設(shè)立信托之后，女兒被安排在一家醫(yī)院進(jìn)行治療，效果較為明顯。從目前的運(yùn)作情況來(lái)看，通過(guò)信托來(lái)安排女兒未來(lái)的生活，我是越來(lái)越有信心的。由于特殊需要信托的出現(xiàn)，使得我照顧女兒的一系列安排得以開(kāi)啟，一切都有了新的盼望。各種規(guī)劃還沒(méi)有結(jié)束，但重點(diǎn)是借助于特殊需要信托，我敢開(kāi)始這段進(jìn)程了。有了特殊需要信托之后，我才敢規(guī)劃監(jiān)護(hù)人的問(wèn)題，這個(gè)順序不能顛倒。”陳女士對(duì)本報(bào)記者指出，信托公司負(fù)責(zé)管錢，康養(yǎng)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)提供服務(wù)，信托監(jiān)察人、女兒的監(jiān)護(hù)人負(fù)責(zé)監(jiān)督反饋，各方互相制衡。

“特殊需要信托主要面向未成年人、老年人、心智障礙者、殘障人士等特殊群體，利用信托制度的風(fēng)險(xiǎn)隔離等功能，實(shí)現(xiàn)被監(jiān)護(hù)人人身照管和財(cái)產(chǎn)管理相分離，有效防范監(jiān)護(hù)人的道德風(fēng)險(xiǎn)，保障特殊群體被妥善照顧。”中信信托總經(jīng)理蘆葦在近日發(fā)表的研究文章中如是表示。

據(jù)了解，在新加坡、日本等國(guó)家，特殊需要信托已經(jīng)成為解決包括心智障礙者在內(nèi)的殘障人士、老年人等群體的需求重要方式。近年來(lái)，包括光大信托、外貿(mào)信托、萬(wàn)向信托、杭州工商信托等近20家信托機(jī)構(gòu)陸續(xù)有案例落地。

中國(guó)信托業(yè)協(xié)會(huì)在2022年出版的《2021年信托業(yè)專題研究報(bào)告》首次將特殊需要服務(wù)信托單獨(dú)列為一個(gè)專題研究課題，并將該業(yè)務(wù)定義為：“委托人基于對(duì)受托人信任，將資金或財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，受托人按照委托人的意愿以自己的名義，為包含心智障礙者、失能失智老人以及其他全部或部分喪失以正常方式從事某種活動(dòng)能力的特殊需要人群管理及運(yùn)用財(cái)產(chǎn)，滿足其日常生活、醫(yī)療、護(hù)理等信托文件規(guī)定的用途。”

今年3月，監(jiān)管部門印發(fā)的《關(guān)于規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類有關(guān)事項(xiàng)的通知》，正式提出“特殊需要信托”，將其列為財(cái)富管理服務(wù)信托七大業(yè)務(wù)品種之一。該通知是中國(guó)信托行業(yè)業(yè)務(wù)整體轉(zhuǎn)型的里程碑式文件，特殊需要信托是監(jiān)管重點(diǎn)鼓勵(lì)的業(yè)務(wù)方向之一。

“從我們接觸的客戶來(lái)看，家長(zhǎng)們都在擔(dān)心，自己走了孩子怎么辦？這類家庭的孩子是不具備管理資金能力的，即使父母有能力給孩子留下足夠的財(cái)富。他們真正的痛點(diǎn)在于誰(shuí)來(lái)照顧、誰(shuí)來(lái)監(jiān)管、誰(shuí)來(lái)執(zhí)行？大到選擇哪家康養(yǎng)機(jī)構(gòu)，小到誰(shuí)來(lái)為一件衣服買單，這些事情如何解決？”某信托公司一位業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人告訴記者，對(duì)于心智障礙者、失能失智、殘障人士等特殊群體而言，特殊需要信托非常重要，打通了保單和遺囑的“最后一公里”，目前的市場(chǎng)需求也很大。

實(shí)際上，我國(guó)有著數(shù)量較多的特殊需要人群。以殘障人士和老年人為例，中國(guó)殘聯(lián)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，2010年末我國(guó)殘疾人總?cè)藬?shù)為8502萬(wàn)人，占全國(guó)總?cè)丝诘?.34%，較2006年的8296萬(wàn)人增長(zhǎng)2.42%。據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局統(tǒng)計(jì)，2021年我國(guó)65歲及以上人口數(shù)量超2億人，占全國(guó)總?cè)丝诘?4.2%，提前進(jìn)入深度老齡化社會(huì)，因年齡導(dǎo)致心智缺損的殘障人士數(shù)量也逐漸增多。

相關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)還顯示，我國(guó)包括智力障礙、自閉癥譜系障礙、唐氏綜合征等基于先天性缺陷導(dǎo)致的心智障礙者大約有1200萬(wàn)～2000萬(wàn)人，影響了近3000萬(wàn)父母和8000萬(wàn)至親。

當(dāng)前，像陳女士一樣，越來(lái)越多特殊人群家庭設(shè)立了特殊需要信托，通過(guò)構(gòu)建法律關(guān)系，鏈接各類金融和非金融服務(wù)機(jī)構(gòu)，在信托框架下由機(jī)構(gòu)代行家長(zhǎng)職責(zé)，實(shí)現(xiàn)“托孤”。

“特殊需要信托+監(jiān)護(hù)”

作為本項(xiàng)目的承辦人，北京市道可特律師事務(wù)所家族信托辦公室合伙人周冰冰律師和高級(jí)顧問(wèn)汪巖焯認(rèn)為，盡管信托設(shè)立后的運(yùn)行較為順利，但是陳女士還面臨著一些擔(dān)憂和難題——如何為女兒找到合適的監(jiān)護(hù)人。在此必須對(duì)信托和監(jiān)護(hù)的功能和地位做客觀公允的認(rèn)識(shí)。家長(zhǎng)的需求很樸素：“我走了，誰(shuí)來(lái)照顧我的孩子？”這一樸素需求的實(shí)現(xiàn)，需要多個(gè)制度和工具的綜合運(yùn)用，信托+監(jiān)護(hù)是雙制度核心。特殊需要信托解決了照顧孩子的資金來(lái)源和各參與方道德風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題，這是根本解決方案。在這一根本解決方案之外，一個(gè)勤勉盡責(zé)的監(jiān)護(hù)人的存在，是家長(zhǎng)需求得以實(shí)現(xiàn)另一重要保障。不應(yīng)將本屬于監(jiān)護(hù)人的職責(zé)加在特殊需要信托身上，而是應(yīng)謀求兩個(gè)制度的有效銜接。

2021年1月1日施行的《民法典》，在原有“法定監(jiān)護(hù)”制度的基礎(chǔ)上設(shè)立了“意定監(jiān)護(hù)”制度，確立了監(jiān)護(hù)人的職責(zé)范圍包括涉及被監(jiān)護(hù)人人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利及其他合法權(quán)益的廣泛事項(xiàng)，確立了“最有利于被監(jiān)護(hù)人”、對(duì)成年人的監(jiān)護(hù)“應(yīng)最大程度地尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿”“、保障并協(xié)助”等監(jiān)護(hù)原則，加強(qiáng)了對(duì)被監(jiān)護(hù)人的法律保護(hù)。但民法典的規(guī)定較為原則，在實(shí)施層面尚缺乏相關(guān)配套制度和有效的管理方式，實(shí)踐中監(jiān)護(hù)人利用監(jiān)護(hù)地位侵害被監(jiān)護(hù)人利益的情形時(shí)有發(fā)生，特殊需要人群的權(quán)益保護(hù)問(wèn)題突出。特殊需要信托在底層邏輯上解決了一筆資金的專款專用、保值增值和道德風(fēng)險(xiǎn)，但監(jiān)護(hù)事項(xiàng)的范圍遠(yuǎn)超過(guò)特殊需要信托的管理范疇。實(shí)際上不只是“特殊需要信托+監(jiān)護(hù)”的雙制度核心，還需要配套遺囑、遺產(chǎn)管理、遺囑信托等相關(guān)制度，涉及家長(zhǎng)和子女兩代人的養(yǎng)老、就醫(yī)、財(cái)產(chǎn)管理、監(jiān)護(hù)、日常照護(hù)等。

“特殊需要信托不僅可以確保財(cái)產(chǎn)按照委托人即父母的意愿執(zhí)行服務(wù)直到孩子離世，而且可以確保財(cái)產(chǎn)的安全性，防止心懷不軌的個(gè)人和機(jī)構(gòu)隨意動(dòng)用這筆資金。”上述信托業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人亦對(duì)本記者坦言，真正實(shí)現(xiàn)特殊需要信托的這些功能，需要構(gòu)筑一個(gè)全方位的社會(huì)支持體系。

在特殊需要信托的框架內(nèi)部，通常涉及到這么幾類角色：一是作為委托人的信托機(jī)構(gòu)，主要承擔(dān)資金管理、保值增值、財(cái)產(chǎn)隔離、定期劃撥服務(wù)費(fèi)用等職責(zé)和功能；二是第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)，比如康養(yǎng)機(jī)構(gòu)、醫(yī)院等。三是信托監(jiān)察人，監(jiān)督受托人、服務(wù)機(jī)構(gòu)等是否有失職行為。

而“監(jiān)護(hù)人”，不是特殊需要信托結(jié)構(gòu)內(nèi)部的參與主體，但是其是滿足家長(zhǎng)樸素需求過(guò)程中必不可少一方，其涉及三項(xiàng)職責(zé)：特殊需要信托之外的財(cái)產(chǎn)的管理、被監(jiān)護(hù)人的日常生活管理、醫(yī)療決策，甚至包括被監(jiān)護(hù)人身后事的管理。第三方制定的個(gè)案計(jì)劃、選擇的服務(wù)商等都需要監(jiān)護(hù)人同意。而醫(yī)療方面，“典型的例子是如果受益人得了絕癥，他應(yīng)該接受什么樣的治療，是拔管還是繼續(xù)搶救，這都由監(jiān)護(hù)人說(shuō)了算”。

監(jiān)護(hù)人角色需補(bǔ)位

在陳女士的案例中，由律師事務(wù)所擔(dān)任信托監(jiān)察人。對(duì)于監(jiān)護(hù)人的角色，陳女士則感到非常擔(dān)憂：“如果由親戚朋友擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，可能會(huì)面臨一些現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，比如親戚在外地?zé)o法趕到現(xiàn)場(chǎng)等。我覺(jué)得監(jiān)護(hù)人應(yīng)該找社會(huì)組織，或者組織、個(gè)人一起，這會(huì)比較好。但是，目前社會(huì)監(jiān)護(hù)機(jī)構(gòu)僅上海和廣州存在。”

周冰冰律師表示：在設(shè)立特殊需要信托時(shí)，指定信托的監(jiān)察人，就是在為受益人找一個(gè)守護(hù)者、監(jiān)督者、保護(hù)者。在受托人違反信托文件規(guī)定時(shí)，信托監(jiān)察人可依法或者依信托文件的規(guī)定履行監(jiān)察人的權(quán)利和職責(zé)，保障特殊需要信托嚴(yán)格按法律規(guī)定或信托文件運(yùn)行。

周冰冰律師進(jìn)一步分析指出：“按照《民法典》相關(guān)規(guī)定，監(jiān)護(hù)人的權(quán)利非常大。而本案中未來(lái)可能存在兩個(gè)被監(jiān)護(hù)人：母親和女兒。當(dāng)陳女士失能失智時(shí)，陳女士及其女兒的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利都由監(jiān)護(hù)人來(lái)代理行使。而《民法典》對(duì)于監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制的規(guī)定也非常有限，不足以應(yīng)對(duì)現(xiàn)實(shí)中的需求。所以我們也在呼吁，希望能夠更多的社會(huì)監(jiān)護(hù)機(jī)構(gòu)提供監(jiān)護(hù)服務(wù)，而被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門作為兜底的監(jiān)護(hù)機(jī)構(gòu)。”

“特殊需要信托服務(wù)框架下存在角色缺失。”由中國(guó)信托業(yè)協(xié)會(huì)編撰的《中國(guó)信托業(yè)發(fā)展報(bào)告（2021-2022）》（下稱“《報(bào)告》”）指出，我國(guó)特殊需要信托處于初期發(fā)展階段，雖然已經(jīng)基本形成了由信托公司負(fù)責(zé)財(cái)產(chǎn)管理、監(jiān)護(hù)人負(fù)責(zé)分配決策、監(jiān)察人負(fù)責(zé)監(jiān)督流程、服務(wù)中介機(jī)構(gòu)對(duì)接第三方服務(wù)的業(yè)務(wù)框架，但由于與特殊需要信托匹配的服務(wù)產(chǎn)業(yè)鏈尚未完全形成，因此，除信托公司外的其他服務(wù)角色嚴(yán)重缺失，客戶對(duì)特殊需要信托是否確實(shí)可依信托文件確立的服務(wù)框架實(shí)現(xiàn)對(duì)特殊需要人群的保障存有疑慮。

特殊需要信托現(xiàn)處于探索階段，要發(fā)展為一項(xiàng)成熟的業(yè)務(wù)，目前還有不少挑戰(zhàn)。除了服務(wù)框架下存在角色缺失外，上述《報(bào)告》還指出，特殊需要信托服務(wù)鏈條長(zhǎng)，系統(tǒng)建設(shè)要求高。特殊需要信托管理周期長(zhǎng)、內(nèi)容復(fù)雜，隨業(yè)務(wù)規(guī)模擴(kuò)大及后端服務(wù)資源的接入，信息與數(shù)據(jù)量隨之增長(zhǎng)。特殊需要信托設(shè)立、運(yùn)營(yíng)、信托利益分配等流程均需較強(qiáng)信息處理和數(shù)據(jù)服務(wù)與治理能力，目前信托公司的業(yè)務(wù)系統(tǒng)尚難以完全對(duì)接與支撐，一定程度上影響特殊需要信托業(yè)務(wù)的大規(guī)模開(kāi)展。

針對(duì)《報(bào)告》的觀點(diǎn)，周冰冰律師反倒認(rèn)為，在理論上，無(wú)論是否應(yīng)將監(jiān)護(hù)這一本身足夠重大、獨(dú)立、復(fù)雜的體系納入“特殊需要信托服務(wù)框架”概念之下，均不應(yīng)因此削弱對(duì)特殊需要信托本身價(jià)值的認(rèn)知；可以說(shuō)，如果沒(méi)有特殊需要信托解決了資金獨(dú)立性和專款專用問(wèn)題，可能都輪不到去討論監(jiān)護(hù)機(jī)制本身如何完善，以及監(jiān)護(hù)與信托如何協(xié)調(diào)的問(wèn)題；特殊需要信托功不可沒(méi)，不可替代。

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